問題：

    去年因公事我同老板一同去德國，主要是參加德國的一個(gè)會展，并未進(jìn)行任何培訓(xùn)。出行之前，老板要求同我簽定一個(gè)勞動合同，必須在公司繼續(xù)服務(wù)3年，但并未作出加薪的規(guī)定，老板只是口頭承諾我加薪事宜。合同另作了違約的規(guī)定：如果我在合同期間，第一年離開公司，賠款30000，第二年則賠款20000，第三年離開賠款1000。 現(xiàn)在老板以種種理由不給我加工資。請問，我現(xiàn)在辭職是否要如合同所簽?zāi)菢映袚?dān)違約金？ 此種合同是否有效？                                

    答復(fù)：

    2002年5月上海市勞動合同條例正式實(shí)施，尤其值得一提的是新條例對違約金適用問題的規(guī)定。

    首先是違約金的限制適用規(guī)定。即違約金的設(shè)立僅限于違反服務(wù)期和違反商業(yè)秘密兩種情形，服務(wù)期的設(shè)立又僅限于對用人單位出資招用、出資培訓(xùn)或提供特殊待遇的勞動者。我個(gè)人認(rèn)為立法者的初衷是只有接受用人單位特殊待遇的勞動者才受服務(wù)期的約束，其他勞動者仍享有提前一個(gè)月通知的合同解除權(quán)，不能以服務(wù)期的形式限制勞動力合法流動。從法條本身也可以看出，因勞動者違反服務(wù)期約定要求其承擔(dān)違約金責(zé)任的舉證責(zé)任在用人單位：前提條件是服務(wù)期的設(shè)立合法，不是由用人單位了出資招用、出資培訓(xùn)或提供特殊待遇而設(shè)立的服務(wù)期不受法律支持。

    一般認(rèn)為出資招用大多指委托培養(yǎng)或類似，出資培訓(xùn)指出資送員工到專門機(jī)構(gòu)進(jìn)行培訓(xùn)（企業(yè)一般稱為外訓(xùn)），特殊待遇一般是指一般員工無法享受的待遇如為勞動者購房、購車等。因此許多用人單位以單位招聘職工需一定的費(fèi)用、派老師傅指導(dǎo)或參加企業(yè)內(nèi)訓(xùn)、為該勞動者支付的工資比其他員工稍高等為由要求勞動者承擔(dān)違約金均得不到支持。也有單位在勞動者接受培訓(xùn)、享受待遇之前未與其約定服務(wù)期，勞動合同期限屆滿勞動者終止合同，單位再要求勞動者支付培訓(xùn)費(fèi)或行使違約金請求權(quán)的同樣無法得到支持，因?yàn)殡p方約定的合同義務(wù)已經(jīng)履行完畢，勞動者不存在違約，當(dāng)然沒有違約責(zé)任可言。

    違約金條款的第二個(gè)設(shè)立條件是違反商業(yè)秘密，對負(fù)有保守商業(yè)秘密義務(wù)的勞動者又可以進(jìn)行兩種約定：一種是不超過六個(gè)月的提前通知的期（脫密期），一種是不超過三年的競業(yè)限制條款，這兩種約定只能選取擇適用，不能同時(shí)適用。這類違約金條款保護(hù)的對象是單位的商業(yè)秘密。勞動者負(fù)保密義務(wù)商業(yè)秘密是指用人單位采取有效措施加以保護(hù)、未經(jīng)特殊程序等無法知悉的商業(yè)或技術(shù)信息；而且該商業(yè)秘密未進(jìn)入公知狀態(tài)，一旦進(jìn)入公知狀態(tài)勞動者就不再負(fù)有保密義務(wù)；勞動者履行保密義務(wù)一般以用人單位支付相應(yīng)對價(jià)為條件，是雙方約定的義務(wù)，例如保密費(fèi)或一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。有的單位將一般技術(shù)資料或未加保密的商業(yè)、客戶信息作為商業(yè)秘密，顯然都不屬于法律規(guī)定的保護(hù)范圍。

    本案是關(guān)于違反服務(wù)期的違約金適用問題，首先到德國去是否作為培訓(xùn)是由你和單位舉證才能判定的，不是你們?nèi)魏我环娇陬^說是或不是就能認(rèn)定的。因此我認(rèn)為如果能認(rèn)定為是單位對你出資培訓(xùn)的，違約金條款有效，你應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，反之你不承擔(dān)。關(guān)于你提到的加薪，法律只規(guī)定了工資基準(zhǔn)，單位只要不低于法定基準(zhǔn)就不違法，沒有明確規(guī)定隨工作年限增加一定要加薪，加不加薪是由單位自行規(guī)定或雙方約定的，雙方約定加薪而單位到期不加的就構(gòu)成違約。這與服務(wù)期的約定沒有必然聯(lián)系。（完）